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　　 二、惩罚性违约金的规制
　　 惩罚性违约金可由当事人自由约定，但援用《合同法》第52条、第54条，通过合同无效制度或可撤销制度可以否定约定的效力。如果属格式条款，可以适用《合同法》第39条、第40条及其他如《保险法》等法律规定规范其效力。。但在约定有效的情况下，能否如对赔偿性违约金一样对惩罚性违约金加以调整？我国法律对惩罚性违约金没有明文规定，更谈不上对其加以规制。笔者认为，因为惩罚性违约金具有纯粹的惩罚性，债务人支付惩罚性违约金后，还应当承担继续履行及赔偿损失等债务不履行责任，由此，惩罚性违约金是债权人于债务人违约后获得的一种额外的利益如果合同约定的惩罚性违约金较低，则对于这种较低的额外利益的付出和获得，在订立合同当时双方均是明知的，所以，惩罚性违约金任何情况下都不应当予以增加。那么，紧接着而来的问题就是惩罚性违约金过高，如接近或超过合同标的额的，能否减低？减低的标准又是什么？有学者主张，鉴于依《担保法》第91条的规定，同样属于“私的制裁”的定金，其数额不得超过主合同标的额的20%，基于相似的利益状况（违约金与定金除了性质不同外，其差异主要体现在是否预付上），《扣保法》的立法精神也应当体现于惩罚性违约金上，建议对于惩罚性违约金的数额，可以类推适用《担保法》第91条，不得超过主合同标的额的20%。根据惩罚性违约金不考虑违约损失之性质，不能将损失作为规制违约金的标准和依据，基于此，笔者非常赞同学者关于限制惩罚性违约金不超过合同标的额20%的观点，但在法律没有作出规定之前，不宜直接引用参照《担保法》第91条关于“不得超过主合同标的额的20%”的规定认定惩罚性违约金超过合同标的额20%的部分无效，而只能参照《合同法》第114条第2款的规定，允许当事人提出减少之请求在当事人请求的基础上，参照定金罚则的规定，将违约金数额减至不超过合同标的额的20%，而不是直接认定超过合同标的额20%的部分无效

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